西南政法大學(xué)人工智能法學(xué)院院長 陳亮
數(shù)據(jù)是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代的“石油”,具有重要的隱私和經(jīng)濟(jì)價(jià)值,是經(jīng)濟(jì)和社會價(jià)值得以創(chuàng)造的不竭源泉。不過,數(shù)據(jù)在推動社會經(jīng)濟(jì)飛速發(fā)展的同時,也會無可避免地加重異化和剝削,反過來影響社會穩(wěn)定和經(jīng)濟(jì)發(fā)展。職是之故,健全數(shù)據(jù)參與分配的機(jī)制至關(guān)重要。如何既充分調(diào)動數(shù)字經(jīng)濟(jì)參與各方的積極性,推動社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展,又避免數(shù)據(jù)加重異化和剝削,以確保社會穩(wěn)定?這是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代各國民事立法不得不考慮的重大課題,也是我國民法典健全數(shù)據(jù)參與分配機(jī)制的應(yīng)有擔(dān)當(dāng)。
重視所有權(quán)是要素分配理論的共性
數(shù)據(jù)既然是一種生產(chǎn)要素,就必然具有全部生產(chǎn)要素參與分配的共性。要素分配理論歷來重視要素所有權(quán)在要素分配中的重要作用,這是要素參與分配的共性之一。馬克思曾提出,“勞動力、資本和土地這三者的所有權(quán),就是商品的這些不同的價(jià)值組成部分所以會分別屬于各自的所有者,并轉(zhuǎn)化為他們的收入的原因”,從而肯定了所有權(quán)在要素分配中的決定性作用。由此可見,健全數(shù)據(jù)參與分配的機(jī)制,必須重視作為生產(chǎn)要素的數(shù)據(jù)所有權(quán)的作用及其在不同主體之間的合理配置。
要素分配理論之所以非常重視要素所有權(quán),是因?yàn)樗袡?quán)具有潛在的經(jīng)濟(jì)激勵功能,從而可以激勵要素所有人最有效率地配置要素資源,最終推動社會經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。在自古羅馬至今的有關(guān)所有權(quán)的經(jīng)典著述中,所有權(quán)人除了對所有權(quán)客體享有排他性支配權(quán)之外,還享有使用權(quán)、處分權(quán)和收益權(quán)。其中,排他性支配權(quán)為所有權(quán)人根據(jù)自己的意志自由支配所有權(quán)客體提供了法律依據(jù),使用權(quán)和處分權(quán)則為所有權(quán)人自己使用或許可他人使用其所有權(quán)客體以創(chuàng)造收益提供了可能,而收益權(quán)則確保了所有權(quán)人使用或許可他人使用所有權(quán)客體而獲得的收益歸自己所有。所有權(quán)這種“四位一體”的權(quán)屬安排,給追求自身利益最大化的理性經(jīng)濟(jì)人以充分的經(jīng)濟(jì)激勵,促使其根據(jù)自身意愿有效率地配置其所擁有的生產(chǎn)要素。這在最大化所有權(quán)人經(jīng)濟(jì)收益的同時,也大大促進(jìn)了全社會生產(chǎn)效率的提高。
眾所周知,要素不同于普通商品,其最終流向的是生產(chǎn)領(lǐng)域而非消費(fèi)領(lǐng)域,是推動經(jīng)濟(jì)發(fā)展之輪滾滾向前的不竭動力。要素所有權(quán)的缺位,必將導(dǎo)致兩方面的惡果:一是權(quán)屬配置不明帶來的不確定性,既束縛了要素持有人高效配置生產(chǎn)要素的手腳,也抑制了要素持有人的投資積極性,進(jìn)而阻礙創(chuàng)新和經(jīng)濟(jì)發(fā)展;二是要素所有權(quán)缺位必將導(dǎo)致事實(shí)所有權(quán)發(fā)揮主導(dǎo)作用,在各方當(dāng)事人談判能力不對等的情況下,事實(shí)所有權(quán)將有利于處于強(qiáng)勢地位的一方,民事法律關(guān)系的平等原則因此受損,社會穩(wěn)定也隨之受到影響。由此可見,要素所有權(quán)關(guān)乎一國財(cái)富的取得與分配,并最終關(guān)乎技術(shù)創(chuàng)新、經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會穩(wěn)定。也許正因?yàn)槿绱耍瑲W盟和其他國家的學(xué)者近年來就作為生產(chǎn)要素的數(shù)據(jù)所有權(quán)概念的引入進(jìn)行了熱烈的討論并取得了一定程度的共識。
個人數(shù)據(jù)所有權(quán)入典的理論困境
我們目前所理解的所有權(quán)主要是指所有人對其擁有物進(jìn)行全面控制的排他性支配權(quán)。所有權(quán)不僅對作為其客體的物有著特殊的要求,而且其成立還需要遵循一定的原則。個人數(shù)據(jù)就其特性而言很難滿足傳統(tǒng)所有權(quán)客體的要求,也難以滿足物權(quán)成立所應(yīng)遵循的某些原則,由此造成個人數(shù)據(jù)所有權(quán)入典的理論困境。
個人數(shù)據(jù)無法滿足傳統(tǒng)物權(quán)法對所有權(quán)客體的特殊要求
作為所有權(quán)客體的物的定義,可以追溯到1500多年前的民法大全,其主要特征是有體物與無體物的二元劃分,劃分的依據(jù)則是是否可觸摸:能夠觸摸,則為有體物;不能觸摸,則為無體物。所有權(quán)客體限定在有體物,蓋因有體物可以滿足所有權(quán)作為排他性支配權(quán)在技術(shù)操作上的需要。比如有體物可以進(jìn)入市場流通或可以設(shè)置擔(dān)保物權(quán)等。而數(shù)據(jù)則是可以復(fù)制的虛擬物,從本質(zhì)上講既非有形,也無法排他,故無法滿足傳統(tǒng)所有權(quán)對其權(quán)利客體的特殊要求,這是個人數(shù)據(jù)所有權(quán)入民法典必須克服的第一個問題。
個人數(shù)據(jù)難以滿足物權(quán)法所遵循的物權(quán)特定原則
物權(quán)特定原則,也被稱為物權(quán)確定性原則,即要求物權(quán)支配的客體必須特定化,必須與其他物有明確、肯定的區(qū)分。物權(quán)特定原則是物權(quán)作為排他性支配權(quán)的必然要求,因?yàn)橹挥形餀?quán)特定,物權(quán)以外的其他人才可以清晰地獲知自己必須遵守什么,以避免超越他人物權(quán)效力范圍的界限。相較于傳統(tǒng)的有體物,個人數(shù)據(jù)較難滿足物權(quán)特定原則的要求:傳統(tǒng)有體物從本質(zhì)上講屬于競爭性物品,一個人使用該物品的同時可以排除他人對該物品的使用;數(shù)據(jù)則屬于非競爭性物品,即所有人都可以同時使用該數(shù)據(jù)而并不會減損數(shù)據(jù)中所包含的信息內(nèi)容。數(shù)據(jù)的這種非競爭特征,使得數(shù)據(jù)難以從物理層面進(jìn)行特定化,進(jìn)而使數(shù)據(jù)所有權(quán)應(yīng)有的排他性支配效力落空。
個人數(shù)據(jù)難以滿足物權(quán)法所遵循的物權(quán)公示原則
所有權(quán)為支配權(quán)、對世權(quán)和排他權(quán),其任何變動不僅會影響到所有權(quán)人,也會影響到所有權(quán)人以外的其他人,這就要求所有權(quán)的變動必須為世人所知曉,即學(xué)者們所謂的“主體間的可認(rèn)知性”。為實(shí)現(xiàn)這種“主體間的可認(rèn)知性”,物權(quán)變動必須向世人公示,以便提供關(guān)于該物權(quán)的明確而充分的信息。這既是為了確保所有權(quán)人能夠以自己的意思排他性地支配其所有物,也是為了確保所有權(quán)人以外的其他人不會因所有權(quán)人行使其權(quán)利而受到損害。然而,個人數(shù)據(jù)不僅因?yàn)槠錈o體物特征而導(dǎo)致公示的困難,也因?yàn)閭€人數(shù)據(jù)往往涉及個人隱私而引起不同法律規(guī)則之間的沖突,個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的公示因此陷入困境。
個人數(shù)據(jù)所有權(quán)入典的路徑選擇
個人數(shù)據(jù)已經(jīng)成為數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代至關(guān)重要的生產(chǎn)要素之一。然而包括我國在內(nèi)的各國民事立法均側(cè)重于個人數(shù)據(jù)的隱私價(jià)值并給予法律保護(hù),尚未對個人數(shù)據(jù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值予以充分關(guān)注并進(jìn)行相應(yīng)制度安排,而知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等現(xiàn)有法律制度因其制度的特殊性也無法實(shí)現(xiàn)對經(jīng)濟(jì)價(jià)值巨大的個人數(shù)據(jù)的保護(hù)。推動個人數(shù)據(jù)所有權(quán)入典,以健全數(shù)據(jù)參與分配的機(jī)制,將是數(shù)字經(jīng)濟(jì)時代我國民法典制定工作中無法回避的現(xiàn)實(shí)問題。
承認(rèn)個人數(shù)據(jù)為所有權(quán)的客體
自古羅馬法至今,所有權(quán)客體之所以被限定在有體物之上,是因?yàn)橛畜w物可以“觸摸”,具有可控性、流通性和適銷性,從而滿足所有權(quán)人對權(quán)利客體進(jìn)行占有、使用、收益、處分所必需的技術(shù)要求。從世界范圍內(nèi)來看,“物”有廣義、狹義兩種界定:一種恪守?zé)o體物與有體物的二元界分,將所有權(quán)客體鎖定于有體物而不越雷池半步,如德國;一種采取更為寬泛的界定方式,將人體之外有用的東西均界定為法律意義上的“物”,不強(qiáng)調(diào)有體無體,如法國、澳大利亞、葡萄牙、瑞士、希臘等國家。從這個意義上講,有體與無體的二元界分并非無法逾越的鴻溝,只要具備傳統(tǒng)所有權(quán)客體所具備的排他性、可控性、流通性和適銷性,無體物也可成為所有權(quán)客體。事實(shí)上,大陸法系和英美法系都出現(xiàn)了“財(cái)產(chǎn)無體化”趨勢,這是因?yàn)樾畔⒓夹g(shù)的進(jìn)步使得原本不能觸摸的個人數(shù)據(jù)也能滿足排他性、可控性、流通性和適銷性等要求。在數(shù)據(jù)成為數(shù)字經(jīng)濟(jì)關(guān)鍵生產(chǎn)要素的今天,任憑已經(jīng)能夠有效排除他人干涉的事實(shí)上的個人數(shù)據(jù)所有權(quán)發(fā)揮主導(dǎo)作用,必然帶來相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)和社會問題。
明確個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的原始取得規(guī)則
從所有權(quán)的發(fā)展歷程來看,先占原則和勞動價(jià)值論是證成所有權(quán)原始取得的兩種主要理論。就個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的原始取得而言,應(yīng)以先占原則或勞動價(jià)值理論為指導(dǎo),考慮個人數(shù)據(jù)整個生命周期不同階段的數(shù)據(jù)形式及其資本和勞動投入,據(jù)此確定某一階段個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的歸屬。比如對于未經(jīng)加工的原始個人數(shù)據(jù),可以考慮適用先占原則而將其所有權(quán)配置給與該數(shù)據(jù)息息相關(guān)的個人,而對原始個人數(shù)據(jù)進(jìn)行分析、加工所形成的具有超越原始個人數(shù)據(jù)價(jià)值的新的個人數(shù)據(jù),可以適用勞動價(jià)值論而將其所有權(quán)配置給付出額外勞動的加工者。
探索個人數(shù)據(jù)所有權(quán)變動公示的技術(shù)手段
所有權(quán)對世性要求所有權(quán)變動必須以某種方式向世人公示,以便所有權(quán)以外的其他人據(jù)此合理安排自己的行為,這既是為了保護(hù)所有權(quán)人自己,也是為了保護(hù)所有權(quán)以外的其他人。就有體物而言,所有權(quán)變動公示手段相對簡單,動產(chǎn)為交付與占有,不動產(chǎn)則為登記。個人數(shù)據(jù)相對比較特殊,一是因?yàn)閭€人數(shù)據(jù)關(guān)乎個人隱私,二是個人數(shù)據(jù)的經(jīng)濟(jì)價(jià)值恰恰在于其秘密性,這兩者決定了個人數(shù)據(jù)所有權(quán)的公示手段的特殊性。有學(xué)者指出,所有權(quán)包括積極權(quán)利和消極權(quán)利兩個方面:從積極權(quán)利層面講,就是所有權(quán)人對其所有權(quán)客體的全面控制與支配,而公示與否并不影響所有權(quán)人行使其積極權(quán)利;從消極權(quán)利層面講,所有權(quán)公示旨在防止?jié)撛谇謾?quán)人的侵權(quán)行為并以此確立合理的注意義務(wù)標(biāo)準(zhǔn)。從這個意義上講,技術(shù)上的加密是否可以成為個人所有權(quán)的一種公示手段呢?期待更多的學(xué)者就此問題展開深入探討和研究。
時代發(fā)展到今天,虛擬經(jīng)濟(jì)的重要性日益凸顯,個人數(shù)據(jù)所有權(quán)不僅關(guān)乎個人數(shù)據(jù)的管理與控制,還關(guān)乎我國數(shù)字經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略的成敗。我們應(yīng)對植根于前信息社會的傳統(tǒng)所有權(quán)理論與制度予以重新評估或修正,以滿足個人數(shù)據(jù)成為關(guān)鍵生產(chǎn)要素的現(xiàn)實(shí)需要。否則,我們將生活在個人數(shù)據(jù)事實(shí)所有權(quán)主導(dǎo)數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的弱肉強(qiáng)食的世界里,而叢林法則將成為這個世界的主宰。由此造成的阻礙經(jīng)濟(jì)發(fā)展、妨礙社會公正等不良后果,將成為我們每個人無法承受之重。