中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系形成之后，我國(guó)社會(huì)基本實(shí)現(xiàn)了有法可依，在此背景下，法律能否有效實(shí)施，成為法治建設(shè)的關(guān)鍵問題。解決當(dāng)前法律實(shí)施的問題，應(yīng)當(dāng)研究法律實(shí)施的規(guī)律?，F(xiàn)有研究多是就事論事，本文嘗試從基礎(chǔ)理論方面進(jìn)入法律實(shí)施的研究，探討幾點(diǎn)法律實(shí)施的規(guī)律。

法律實(shí)施是古今中外的難題

法律是一種社會(huì)規(guī)范，從產(chǎn)生之日起，就存在能否有效實(shí)施、如何有效實(shí)施的問題。古希臘亞里士多德提出的法治思想影響至今，他認(rèn)為，法治應(yīng)包含兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律本身又應(yīng)該是制定得良好的法律。他將法律的有效實(shí)施作為法治的第一要義。與亞里士多德同時(shí)代的商鞅，則在中國(guó)的秦地踐行法律的實(shí)施?！妒酚洝酚涊d了商鞅在公布新法之前首先徙木立信，樹立了法令的公信力。從法律的視角看，盡管制定新法在先，但商鞅并沒有公布這些法律，而是通過(guò)立信創(chuàng)造出良好的實(shí)施環(huán)境后，再行公布新法，從而樹立新法的權(quán)威。

商鞅的故事表明，作為一種社會(huì)規(guī)范，法律的實(shí)施從來(lái)就不是自發(fā)、自動(dòng)地進(jìn)行的。古今中外，許多法學(xué)流派、思潮都研究過(guò)法律實(shí)施的問題。中共十八屆四中全會(huì)指出，“法律的生命在于實(shí)施，法律的權(quán)威也在于實(shí)施”，這個(gè)重要的主張可以說(shuō)是直面這個(gè)難題，為探索法律實(shí)施的路徑創(chuàng)造了條件。

2000多年前的法治精神，已成為我們這個(gè)時(shí)代理論和制度的思想資源；而當(dāng)下國(guó)家職能、社會(huì)關(guān)系和公民個(gè)人的發(fā)展，早已超過(guò)2000多年前。在原有問題沒有很好解決的情況下，法律實(shí)施又遇到了新問題、新挑戰(zhàn)，在這種情況下，應(yīng)該結(jié)合當(dāng)下時(shí)代特點(diǎn)探索法律實(shí)施的規(guī)律。

從法的概念出發(fā)研究法律實(shí)施

研究法律實(shí)施的規(guī)律，首先要回到法的概念。對(duì)法的概念的不同界定反映出不同的法律實(shí)施觀，塑造出不同的法律實(shí)施路徑。我們都熟知馬克思主義對(duì)法的經(jīng)典定義，即法是體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志、由國(guó)家制定或認(rèn)可、由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的社會(huì)規(guī)范。這個(gè)經(jīng)典的表述不僅科學(xué)提煉了社會(huì)生活中法的現(xiàn)象，而且有效指導(dǎo)了許多國(guó)家的法治建設(shè)實(shí)踐。法律與道德、習(xí)俗、宗教等社會(huì)規(guī)范的重要區(qū)別之一即在于它的強(qiáng)制性，在人們未能自覺守法的情況下，只有依靠國(guó)家強(qiáng)制力才能保證法律實(shí)施。近年來(lái)，在環(huán)境保護(hù)、消費(fèi)者保護(hù)、反壟斷領(lǐng)域，我國(guó)執(zhí)法機(jī)關(guān)處理了很多影響力大、罰金高的案件。這種強(qiáng)制性實(shí)施，有效維護(hù)了法律的權(quán)威，營(yíng)造了良好的法治氛圍。

本世紀(jì)以來(lái)，以羅豪才教授為代表的公法學(xué)者又構(gòu)建了軟法理論。軟法概念的由來(lái)，主要就是從法律實(shí)施的視角觀察到大量效力結(jié)構(gòu)不完整、不依靠國(guó)家強(qiáng)制實(shí)施卻可產(chǎn)生實(shí)效性的社會(huì)規(guī)范。這些數(shù)量眾多的社會(huì)規(guī)范，包括政府文件、自治規(guī)范、自律規(guī)范等，雖然在終極意義上依賴國(guó)家強(qiáng)制力（比如，公司章程糾紛最終可起訴到法院，通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力解決），但在現(xiàn)實(shí)中大多通過(guò)非國(guó)家強(qiáng)制的方式予以實(shí)施，包括聲譽(yù)、激勵(lì)、社會(huì)權(quán)力等機(jī)制。在法治社會(huì)，通過(guò)法律的非強(qiáng)制性實(shí)施形成良好的法治秩序，進(jìn)而促進(jìn)法治國(guó)家建構(gòu)、法治社會(huì)發(fā)展。如果社會(huì)生活中每個(gè)人的具體權(quán)利最終都必須通過(guò)國(guó)家強(qiáng)制力予以實(shí)現(xiàn)，這樣的社會(huì)就沒有任何法治秩序可言，這樣的國(guó)家即使擁有足夠的執(zhí)法、司法資源，也無(wú)法逃脫暴政的惡名。實(shí)際上，在我國(guó)社會(huì)生活中，大量法律是通過(guò)公民、法人以自愿遵守的方式予以實(shí)施的。比如，從全國(guó)范圍看，勞動(dòng)者與用人單位簽訂了數(shù)以億計(jì)的勞動(dòng)合同，但引發(fā)勞動(dòng)爭(zhēng)議并通過(guò)仲裁進(jìn)而通過(guò)訴訟予以解決的，可能只是其中的萬(wàn)分之一。

法律實(shí)施的基本方式

與法的概念直接相關(guān)，法律實(shí)施可分為兩種基本方式：硬實(shí)施與軟實(shí)施。硬實(shí)施，即依靠國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施法律。硬實(shí)施由國(guó)家行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)進(jìn)行，并有最嚴(yán)厲的刑罰體系予以保障，由國(guó)家財(cái)政和地方財(cái)政的資金保障。以國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施法律具有重要意義。首先，硬實(shí)施是法律實(shí)施的應(yīng)有之義。其次，硬實(shí)施是法律軟實(shí)施的最終保證。最后，在法治建設(shè)的起始階段，硬實(shí)施對(duì)于法治秩序的建立具有重要意義。應(yīng)該依靠國(guó)家強(qiáng)制力實(shí)施的法律沒有得到實(shí)施，從執(zhí)政的角度說(shuō)，就是懶政；從執(zhí)法的角度說(shuō)，就是行政不作為；從司法的角度說(shuō)，就是司法不公。

軟實(shí)施，即依靠國(guó)家強(qiáng)制力以外的力量去實(shí)施法律。軟實(shí)施由企事業(yè)單位、社會(huì)組織、公民個(gè)人等非權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行。一靠他們自覺地按照法律的要求行事，從廣義上說(shuō)，法律遵守也是一種法律實(shí)施；二靠他們借助或者啟動(dòng)國(guó)家機(jī)關(guān)的執(zhí)法司法程序，比如向行政機(jī)關(guān)舉報(bào)違法活動(dòng)，向人民法院提起民事訴訟、行政訴訟。在法治社會(huì)中，法律的軟實(shí)施也具有重要價(jià)值。首先，法律的軟實(shí)施可以彌補(bǔ)硬實(shí)施的不足。這種不足，體現(xiàn)在人力不足、財(cái)力不足和實(shí)施手段不足三個(gè)方面。其次，大幅提高法律實(shí)施績(jī)效，體現(xiàn)在擴(kuò)展適用法律的范圍（惠及更多的人），提升適用法律的層次（變被動(dòng)為主動(dòng)）。最后，軟實(shí)施可以更好實(shí)現(xiàn)立法目的。

在法治秩序中，法律的硬實(shí)施與軟實(shí)施并非涇渭分明，而是相互促進(jìn)、相互轉(zhuǎn)化的關(guān)系。從理論上看，在法律的軟實(shí)施中，每個(gè)具體權(quán)利的行使與實(shí)現(xiàn)，都可看作調(diào)整這項(xiàng)權(quán)利、權(quán)力的法律得到了實(shí)施。仍以勞動(dòng)合同法為例，如果大部分用人單位依法履行勞動(dòng)合同、行使管理權(quán)，勞動(dòng)者依法享受勞動(dòng)權(quán)利、履行勞動(dòng)合同，就可以認(rèn)為我國(guó)的勞動(dòng)合同法得到了很好的實(shí)施，這主要是軟實(shí)施所產(chǎn)生的績(jī)效。在違反勞動(dòng)法的情況下，可以通過(guò)仲裁、訴訟的途徑，恢復(fù)被侵犯的合法權(quán)益，這些程序法本身的良好實(shí)施又從根本上保障了勞動(dòng)實(shí)體法的良好實(shí)施，這主要是硬實(shí)施所產(chǎn)生的績(jī)效。

法律實(shí)施的基本領(lǐng)域

軟實(shí)施與硬實(shí)施的具體運(yùn)作與法律的具體領(lǐng)域有關(guān)。法律由社會(huì)決定，也反作用于社會(huì)，調(diào)整各個(gè)領(lǐng)域的生活。法所調(diào)整的領(lǐng)域可分為公域與私域，以及公私交融的領(lǐng)域。公域主要存在于國(guó)家生活，私域主要存在于公民個(gè)人生活，公私交融的領(lǐng)域主要存在于社會(huì)生活。在這三個(gè)基本領(lǐng)域中，法律實(shí)施有共同的規(guī)律，也有自己獨(dú)特的規(guī)律。

在國(guó)家生活領(lǐng)域，法律實(shí)施應(yīng)當(dāng)以硬實(shí)施為主。根據(jù)憲法，國(guó)家生活主要有兩個(gè)領(lǐng)域：一是公民基本權(quán)利和義務(wù)的領(lǐng)域，比如，對(duì)于選舉權(quán)、受教育權(quán)等基本權(quán)利，國(guó)家負(fù)有保障其實(shí)現(xiàn)的職責(zé)。在這個(gè)領(lǐng)域，公民的基本權(quán)利和義務(wù)不可私自處分，國(guó)家也有責(zé)任保障其不受侵犯，因此法律實(shí)施必然是硬實(shí)施。二是國(guó)家機(jī)構(gòu)的組織及其運(yùn)作的領(lǐng)域，國(guó)家公權(quán)力的行使同樣不可私自處分，因而法律實(shí)施也屬于硬實(shí)施。法律在國(guó)家生活領(lǐng)域的硬實(shí)施表現(xiàn)在：一是國(guó)家要為法律實(shí)施創(chuàng)造必要的物質(zhì)條件，二是國(guó)家要為法律實(shí)施提供制度供給，三是國(guó)家最終以強(qiáng)制力保證法律的實(shí)施。從部門法視角看，憲法、行政法、刑法、訴訟法等公法主要調(diào)整國(guó)家生活領(lǐng)域，因而它們的實(shí)施方式主要是硬實(shí)施。

在公民個(gè)人生活領(lǐng)域，法律實(shí)施應(yīng)當(dāng)以軟實(shí)施為主。公民個(gè)人生活集中體現(xiàn)在民事生活領(lǐng)域，涉及公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，受民法調(diào)整。民事生活領(lǐng)域奉行意思自治原則，法律相信并且授權(quán)當(dāng)事人依照自己的意志、在法律的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利。從部門法視角看，民法、商法等私法主要調(diào)整公民個(gè)人生活領(lǐng)域，因而它們的實(shí)施方式主要是軟實(shí)施。

在社會(huì)生活中，法律實(shí)施應(yīng)當(dāng)先硬后軟。社會(huì)生活主要集中在國(guó)家權(quán)力、公民個(gè)人權(quán)利之外的社會(huì)領(lǐng)域。在全球化、互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，社會(huì)生活變得越來(lái)越豐富和復(fù)雜，衣食住行等往往都超出公民個(gè)人權(quán)利的范疇，成為社會(huì)權(quán)利。比如，在食品安全領(lǐng)域，不再是一個(gè)買賣合同那樣簡(jiǎn)單，而是如何提供安全食品、如何治理食品安全的社會(huì)問題；在交通領(lǐng)域，也不是一個(gè)交通運(yùn)輸合同或者侵權(quán)責(zé)任的問題，而是如何保障交通有序、安全的社會(huì)問題。在社會(huì)領(lǐng)域，法律必須先通過(guò)硬實(shí)施保障公民的社會(huì)權(quán)利，建立法治秩序，梳理法治權(quán)威，為下一步的軟實(shí)施創(chuàng)造條件。從部門法視角看，經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法等主要調(diào)整社會(huì)生活，因而它們的實(shí)施方式應(yīng)當(dāng)是先硬后軟。

當(dāng)前，公私合作治理成為國(guó)家治理體系的重要組成部分。在法律通過(guò)硬實(shí)施形成良好的法治秩序之后，應(yīng)當(dāng)允許和鼓勵(lì)公民、企事業(yè)單位、社會(huì)組織參與法律實(shí)施的過(guò)程，發(fā)揮公私治理各自的優(yōu)勢(shì)，形成治理合力，取得法律實(shí)施的最佳績(jī)效。比如，我國(guó)的城市交通秩序遠(yuǎn)未達(dá)到安全有序的法治狀態(tài)。開車時(shí)常見的隨意加塞、不讓行人、亂按喇叭等行為，不僅是不文明行為，也是侵犯他人道路交通權(quán)利的違法行為。對(duì)這些違法行為的治理，一方面必須依靠國(guó)家強(qiáng)制力，道路交通執(zhí)法不能僅關(guān)注闖紅燈、超速、酒駕這些嚴(yán)重違法行為，也要研究如何有效處罰輕微違法行為；另一方面，單純依靠國(guó)家治理這些違法行為是難以為繼的，必須發(fā)動(dòng)社會(huì)力量參與交通安全治理，研究他們參與的機(jī)制和方式，才能取得最好的實(shí)施效果。

法律實(shí)施的實(shí)在保障

在法律實(shí)施形式的背后，還隱藏著法律實(shí)施保障的問題。法律實(shí)施有兩個(gè)實(shí)在保障，一是財(cái)政，二是技術(shù)。

法律實(shí)施是要花錢的，這是一條基本規(guī)律。沒有財(cái)政支持的法律根本無(wú)法實(shí)施，注定是一紙空文。在我國(guó)現(xiàn)行財(cái)政體制下，通常不會(huì)為執(zhí)行某個(gè)法律單獨(dú)撥款，而是依據(jù)事權(quán)與支出責(zé)任相適應(yīng)的原則，將一定事權(quán)配置給一級(jí)政府，該政府即享有相關(guān)的財(cái)政支出權(quán)；對(duì)于立法機(jī)關(guān)和司法機(jī)關(guān)而言也是同樣的道理，只不過(guò)它們享有的不是行政事權(quán)，而是立法事權(quán)和司法事權(quán)。但是，也要注意一些地方的基層行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)經(jīng)費(fèi)保障不足的問題，相對(duì)于復(fù)雜的社會(huì)生活和執(zhí)法司法實(shí)踐，沒有哪個(gè)國(guó)家的政府有充足的經(jīng)費(fèi)足以解決一切問題。這就需要加強(qiáng)調(diào)研，在財(cái)政管理體制中，依法解決重點(diǎn)地方、重點(diǎn)領(lǐng)域執(zhí)法司法經(jīng)費(fèi)短缺的問題。

在社會(huì)生活日益復(fù)雜的當(dāng)代，法律實(shí)施特別需要技術(shù)的保障。當(dāng)代基礎(chǔ)科學(xué)的發(fā)展和應(yīng)用技術(shù)的進(jìn)步，為法律實(shí)施創(chuàng)造了前所未有的有利條件。技術(shù)對(duì)法律實(shí)施的保障體現(xiàn)在三個(gè)方面：一是技術(shù)豐富法律實(shí)施的手段。千百年來(lái)，傳統(tǒng)方式是執(zhí)法人員到現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法；在現(xiàn)代社會(huì)，單純依靠現(xiàn)場(chǎng)執(zhí)法無(wú)法應(yīng)對(duì)復(fù)雜的執(zhí)法實(shí)踐。近年來(lái)，我國(guó)在環(huán)境保護(hù)、道路交通等領(lǐng)域大量采用遠(yuǎn)程執(zhí)法方式，通過(guò)安裝遠(yuǎn)程執(zhí)法系統(tǒng)、監(jiān)控探頭等技術(shù)手段，實(shí)現(xiàn)了這些領(lǐng)域的執(zhí)法優(yōu)化。二是技術(shù)節(jié)約法律實(shí)施的成本。技術(shù)手段的成本主要為技術(shù)設(shè)備的購(gòu)買與維護(hù)費(fèi)用，而且大量應(yīng)用技術(shù)設(shè)備本身也有助于促進(jìn)技術(shù)進(jìn)步，進(jìn)而不斷降低設(shè)備的價(jià)格。正如在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)，機(jī)器人代替產(chǎn)業(yè)工人勞動(dòng)一樣。三是技術(shù)有利于形成法治秩序。技術(shù)設(shè)備安裝運(yùn)營(yíng)之后，即可不間斷地處于執(zhí)法狀態(tài)；而且，技術(shù)設(shè)備客觀、準(zhǔn)確，它本身不會(huì)產(chǎn)生徇私舞弊的問題。

以上從基本理論的視角，探討了法律實(shí)施的基本方式、基本領(lǐng)域和實(shí)在保障的問題，試圖為設(shè)計(jì)、構(gòu)建法律實(shí)施具體路徑提供參考依據(jù)。在具體設(shè)計(jì)時(shí)，在方法論上需要強(qiáng)調(diào)類型化與掌握平衡的問題。類型化是指要根據(jù)法律所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系特點(diǎn)和規(guī)律，對(duì)法律實(shí)施的領(lǐng)域作類型化劃分，為不同的領(lǐng)域設(shè)計(jì)出不同的實(shí)施路徑。平衡是指在類型化的基礎(chǔ)上分類設(shè)計(jì)法律實(shí)施路徑時(shí)，要在強(qiáng)制與非強(qiáng)制、公域與私域、邏輯與經(jīng)驗(yàn)、法律與社會(huì)、財(cái)政與技術(shù)等范疇中掌握好平衡，而掌握好平衡的依據(jù)恰恰是法律實(shí)施的規(guī)律。