多元并生的游牧文化

游牧民族法制是草原游牧文化重要組成部分。所謂游牧文化,是指游牧民族所創(chuàng)造的物質(zhì)文化和精神文化。而對于游牧民族的概念,目前學(xué)術(shù)界尚無一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的定義。對我國而言,游牧民族主要是指歷史上北方草原地帶逐水草而徙、居無定所、以畜牧業(yè)為生的草原民族。但從廣義的角度理解,游牧民族則包括各種類型的主要從事或從事過畜牧業(yè)生產(chǎn)的古代和現(xiàn)代民族,以及與游牧民族起源有關(guān)的一些游獵民族、農(nóng)牧兼營民族等。自春秋戰(zhàn)國以來,中國逐步形成農(nóng)耕與游牧兩大經(jīng)濟(jì)文化區(qū)域,它們既構(gòu)成一種基本上并立的格局,又是相互依存、互補(bǔ)共生、逐步融合的關(guān)系。并且,隨著生態(tài)環(huán)境變遷及民族遷徙、戰(zhàn)爭等,兩者的區(qū)域范圍也不斷發(fā)生變化。

歷史上,歐亞大陸有游牧民族三個(gè)主要發(fā)源地,東歐里海北岸的南俄草原、西亞阿拉伯半島和東亞的蒙古高原。就中國而言,游牧民族的發(fā)源地除了蒙古高原以外,還應(yīng)該包括我國古代東北、黃河上游甘青、河西走廊、青藏高原、黃土高原、西域等的部分地區(qū)。一般來說,在先秦時(shí)期,游牧民族的起源基本上以黃土高原和黃河上游地區(qū)為主,而秦漢以后,游牧民族的起源地則逐步北移,使蒙古高原的北部和東北森林邊緣地帶成為歷代許多游牧民族的發(fā)源地,并逐漸向南向西擴(kuò)張、遷徙。

廣袤的蒙古草原是最為理想的游牧民族生息繁衍之地。這個(gè)地區(qū)疆域遼闊,北界西伯利亞,西接阿爾泰山,東連大興安嶺,南逾陰山。一望無際的戈壁橫亙其間,將其分隔為大漠南北。漠北多山,從西向東,蜿蜒著阿爾泰山、唐努山、薩彥嶺、杭愛山和肯特山。眾山鐘靈毓秀,氣勢雄偉。諸山之間,河流交錯(cuò),湖泊縱橫,水草豐美,宜于畜牧。成吉思汗時(shí)期,長春真人丘處機(jī)途經(jīng)漠北,曾賦詩云:“極目山川無盡頭,風(fēng)煙不斷水長流,如何造物開天地,到此令人放馬牛。”漠南地區(qū),北接戈壁,高原連綿起伏,由東北向西南斜伸。草原無垠,夏季陽光明媚,碧草如茵,牧馬奔馳,牛羊遍野。猶如《敕勒歌》所吟唱的:“敕勒川,陰山下。天似穹廬,籠蓋四野。天蒼蒼,野茫茫,風(fēng)吹草低見牛羊。”

先秦時(shí)期,生活在蒙古高原上的游牧民族基本上是互不統(tǒng)屬的氏族和部落。至戰(zhàn)國時(shí)期,北方許多互不統(tǒng)屬的氏族部落逐漸趨于相互融合,或與中原的農(nóng)耕民族相融合,或進(jìn)一步向北遷徙,最終在蒙古高原及其周圍形成了兩個(gè)較大的游牧民族的集團(tuán):匈奴和東胡。兩漢時(shí),匈奴被打敗,被迫向南向西遷徙。從此,蒙古高原上開始了一個(gè)連續(xù)不斷的游牧民族興衰融合的發(fā)展過程。

繼匈奴之后,東胡系統(tǒng)的鮮卑開始興盛,并進(jìn)入蒙古高原,發(fā)展成為一個(gè)龐大的游牧民族集團(tuán)。魏晉南北朝時(shí),鮮卑族的一支拓跋鮮卑建立了北魏王朝,與漢族建立的南朝對峙。這是中國歷史上第一個(gè)由北方游牧民族在中原地區(qū)建立的統(tǒng)一王朝,第一次真正把農(nóng)耕民族和游牧民族統(tǒng)一于一個(gè)國家之內(nèi)。

北魏之后,活躍在蒙古高原及其周邊的游牧民族大部分僅在大漠南北或黃土高原的部分地區(qū)建立政權(quán)。契丹在中國北方建立遼王朝,將北方游牧民族文化與中原漢地文化并列作為國家的文化支撐,實(shí)現(xiàn)了政治、經(jīng)濟(jì)、文化生活上的雙軌制。而蒙古族則建立了中國歷史上空前統(tǒng)一的龐大帝國——元朝及四大汗國,使北方草原文化得到了空前的交流、傳播和發(fā)展。

蒙古高原是歷史上游牧民族牧戰(zhàn)之舞臺,不同歷史時(shí)期有不同的游牧民族先后在此崛起,廣闊的蒙古高原分別興起了阿爾泰語系三個(gè)不同語族的游牧民族。大體來說,突厥語族主要興起和分布于蒙古高原的西部,蒙古語族則主要在高原中部,滿—通古斯語族則主要在高原東部和我國東北地區(qū)的森林地帶。

蒙古高原及其周圍雖然先后興起了許多不同的游牧民族,但就整個(gè)歷史長河而言,這又是一個(gè)綿延連續(xù)或一脈相承的過程,是一種由各個(gè)歷史時(shí)期的不同游牧民族的歷史共同組成的恢弘篇章。因此,運(yùn)用科學(xué)史觀來考察這種內(nèi)在聯(lián)系和變化,從而尋找其客觀發(fā)展規(guī)律是非常必要的,也是研究游牧文化尤其是法律文化的前提。

從類型來看,游牧文化大致可分為蒙古高原型、青藏高原型、黃河上游黃土高原型、西域山地河谷型、西域綠洲半農(nóng)半牧型、東北地區(qū)滿—通古斯語族游牧文化亞型。其中蒙古高原型游牧文化既是一種典型的草原游牧文化,又是一種多民族混合型文化。之所以這樣說,其理由有三:第一,游牧民族逐水草而居,再加上戰(zhàn)亂飄忽不定,在不斷遷徙中許多民族之間的融合得到加強(qiáng)。第二,在蒙古高原及其周邊取得統(tǒng)治地位的各個(gè)民族所建立的游牧汗國或行國,實(shí)際上是一個(gè)多民族的政權(quán),只不過大多數(shù)民族皆處于被統(tǒng)治地位而已。第三,許多游牧民族曾先后統(tǒng)治過蒙古高原,一個(gè)民族衰落以后,并不是完全從蒙古高原上退出,而是一般會(huì)有大批的人口繼續(xù)留在草原,依附于另一個(gè)勃興的民族。因此,這些因素都促進(jìn)蒙古高原上各族文化積淀、融合,形成草原文化的共同性、多元性和延續(xù)性。

獨(dú)特的法制傳統(tǒng)

作為草原文化重要組成部分,諸游牧民族的法律文化也存在共同性、多元性、延續(xù)性的特點(diǎn)。

第一,游牧民族的法制淵源大多來自習(xí)慣法。法的淵源,通常包涵法的歷史淵源和形式淵源,即形成某種特定的法律規(guī)則或法律原則的歷史來源及其外部表現(xiàn)形式。從歷史淵源來講,游牧民族的法源來自其所處的生態(tài)環(huán)境、社會(huì)傳統(tǒng)觀念、自然崇拜、宗教信仰、習(xí)俗禁忌及習(xí)慣法等。眾所周知,習(xí)慣并不是法律,也不等于習(xí)慣法。習(xí)慣法是非成文法的一種,是指國家(或部落社會(huì))認(rèn)可并賦予法律效力的習(xí)慣。關(guān)于習(xí)慣法的觀念,有各種不同看法:有人認(rèn)為它是國家制定法的部分;有人認(rèn)為它只是傳統(tǒng)道德習(xí)慣;有人認(rèn)為它是具有強(qiáng)有力的民間行為準(zhǔn)則,等等。習(xí)慣上升為習(xí)慣法是由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、私有制的出現(xiàn),國家(或部落社會(huì))代表社會(huì)公共秩序以強(qiáng)制手段,要求那些已經(jīng)達(dá)成社會(huì)共識的習(xí)慣,上升為調(diào)整人們社會(huì)關(guān)系、維護(hù)社會(huì)利益的行為規(guī)范。因此,對這些行為規(guī)范的故意觸犯,便意味著對社會(huì)秩序(包括公共利益與私人利益)的破壞,也即“犯法”。

習(xí)慣法是行為規(guī)范的文化積淀,歷史連續(xù)性很強(qiáng)。對于游牧民族來說,不僅一個(gè)民族的習(xí)慣法世代相傳,而且其他民族的習(xí)慣法對其也有相當(dāng)影響。例如哈薩克法最主要來源是哈薩克人世代相傳的習(xí)慣法。哈薩克法還吸收融合了烏孫、突厥、蒙古某些習(xí)慣法成分,并受伊斯蘭教的影響。19世紀(jì)以后哈薩克的某些立法也受俄羅斯法及清朝對回疆制定的律例的影響。1640年《蒙古—衛(wèi)拉特法典》既源于衛(wèi)拉特、喀爾喀的習(xí)慣法,又受成吉思汗《大札撒》及明代草原法典時(shí)代地方性自治法的影響。突厥法也是習(xí)慣法和特權(quán)法的矛盾結(jié)合體,并受匈奴法的影響。

第二,進(jìn)入中原地區(qū)建立地區(qū)性或全國性政權(quán)的游牧民族統(tǒng)治者所制定的法律的法源也是多元的。其既保留了本民族所固有的一些習(xí)慣法及法制傳統(tǒng),又吸收了中原地區(qū)歷代王朝法制的內(nèi)容和形式,并對后世產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。例如,源于北方游牧民族的北魏統(tǒng)治者為適應(yīng)統(tǒng)治中原廣大地區(qū)的需要,除了保留一些部落習(xí)慣法對本部落成員進(jìn)行管轄外,還大量吸收漢族較為先進(jìn)的法律文化,制定了《北魏律》?!侗蔽郝伞分饕浅杏脻h律,并參酌魏晉南朝法律制定而成。北齊時(shí)鮮卑化漢人高氏在《北魏律》基礎(chǔ)上所制定的《北齊律》首創(chuàng)“重罪十條”,后稱“十惡”,為唐代封建法典最重要的內(nèi)容之一。此外,唐朝律、令、格、式等主要法律形式,深受北朝法影響;唐律繼承《北魏律》,皇帝掌握生殺大權(quán);唐朝沿襲北朝禮律并舉之風(fēng),法律教育逐漸步入正軌。由此可見,草原法律文化是中華法系重要組成部分。

再如,源于游牧社會(huì)的蒙古族統(tǒng)治者制定的元朝法律的淵源也呈多元性,蒙古法、回回法、吐蕃法、金制唐律等兼收并蓄;對蒙古、漢、藏、回等族實(shí)行“依俗而治”原則,在蒙古地區(qū)實(shí)行“祖訓(xùn)傳國大典”;吐蕃地區(qū)實(shí)行政教合一制度;中原地區(qū)以儒治國,實(shí)行漢法;回回人之間的民事訴訟及輕罪往往由元政府任命的回回法官哈的大師依回回法歸斷。而且元朝訴訟審判制度,頗有獨(dú)樹一幟、開創(chuàng)新例之舉。

第三,立法保護(hù)草原生態(tài)環(huán)境,嚴(yán)禁偷盜牲畜,獎(jiǎng)勵(lì)救助牲畜等行為。游牧民族逐水草而居,各有分地,牲畜是主要財(cái)產(chǎn),畜印盛行,并大多兼營狩獵。因而反映在法律上,就表現(xiàn)為對不動(dòng)產(chǎn)概念相對薄弱,對盜竊牲畜懲處嚴(yán)厲,并以牲畜為科罰單位,有關(guān)畜牧、狩獵的規(guī)定占據(jù)重要地位。

馬的馴養(yǎng)與使用、車的發(fā)明與使用、帳房的發(fā)明與使用,是游牧文明的三大標(biāo)志,而這一切的承載體是草原。因此,在游牧民族的法制中,對馬、帳房、草原等保護(hù)的規(guī)定就顯得極為突出。例如,吐谷渾的法律規(guī)定:“殺人及盜馬者罪至死,他犯則征物以贖。”突厥法規(guī)定:“反叛、殺人及奸人之婦、盜馬絆者,皆死。”成吉思汗《大札撒》規(guī)定:“出師不以貴賤,可帶妻奴而行,使其掌管行李、設(shè)立氈帳,裝卸鞍馬、輜重車馱等事。”還規(guī)定,對于偷馬者,處以“罰九”(蒙古等族古代的一種獨(dú)特罰畜刑,是由牛、羊等九頭一組家畜而形成的科罰單位),若無力交付罰馬或無子代馬時(shí),則處死。

游牧民族雖以牲畜業(yè)為主,但狩獵業(yè)也處于重要地位。狩獵業(yè)不僅能補(bǔ)充食物來源、獲得某些特殊動(dòng)物的珍貴皮毛,而且狩獵活動(dòng)本身也是進(jìn)行軍事訓(xùn)練的重要手段,并可獵殺草原上的猛獸,有效保護(hù)畜群。因此,匈奴人“其俗,寬則隨畜,因射獵禽獸為生業(yè),急則人習(xí)戰(zhàn)攻以侵伐,其天性也”。他們將狩獵作為基本生存技能加以訓(xùn)練:“兒能騎羊,引弓射鳥鼠;少長則射獵兔,用為食。”突厥、回紇也是“以畜牧射獵為務(wù)”,“常以戰(zhàn)陣射獵為務(wù)”。蒙古人也非常重視狩獵,史稱“當(dāng)他們不打仗時(shí),他們老那么熱衷于狩獵,并且鼓勵(lì)他們的軍隊(duì)從事這一活動(dòng);這不單為的是獵取野獸,也為的是習(xí)慣狩獵鍛煉,熟悉弓馬和吃苦耐勞”。因此,無論是成吉思汗《大札撒》,還是《衛(wèi)拉特法典》等,皆有關(guān)于狩獵季節(jié)、程序、獵物擇取及違者重罰的詳細(xì)規(guī)定。

第四,游牧民族的法制注重保護(hù)婦女與胎兒,促進(jìn)人口繁衍。草原天高地闊,人口密度小,而牲畜放牧、畜產(chǎn)品加工,或是征伐掠奪,都需要大量勞動(dòng)力及躍馬揮刀的戰(zhàn)士,因此游牧民族一般對人口生育是采取鼓勵(lì)和保護(hù)的政策。例如,《阿勒坦汗法典》就規(guī)定要保護(hù)孕婦和胎兒,防止人身傷害,尤其要防止在斗毆中傷人使之失去性功能而無法生育。《衛(wèi)拉特法典》更是具體規(guī)定了使婦女流產(chǎn),懷孕幾個(gè)月,要罰幾九,并規(guī)定在結(jié)婚問題上需施行氏族互助,每年每得沁(四十戶)要協(xié)助四戶人家子女結(jié)婚,并嚴(yán)懲通奸和拐帶婦女。

我國游牧民族無論是匈奴、鮮卑、突厥,還是契丹、蒙古、哈薩克,都已進(jìn)入父權(quán)制社會(huì),但母權(quán)制殘余仍有相當(dāng)影響,加之游牧社會(huì)婦女在生產(chǎn)勞動(dòng)和家務(wù)中的實(shí)際地位,婦女較受尊重。“北狄風(fēng)俗,多由內(nèi)政”之說未免有夸大之嫌,但婦女在社會(huì)事務(wù)中有一定發(fā)言權(quán),也是不爭事實(shí)。這從其法制中也可尋覓到蛛絲馬跡。例如舊《衛(wèi)拉特法典》片段第7條規(guī)定:“婦人如果端坐在帳篷中特定的地方,即帳篷出口之右爐灶后面家庭主人床鋪的腳端,那么她是神圣不可侵犯的,任何人不得碰她一根毫毛,她甚至可以隨心所欲地謾罵陌生人,用木塊或家什砸人。但是在爭吵時(shí)她只要敢越雷池一步,或者跑出帳篷,那么她喪失了上述權(quán)利,他們就可以回敬她的謾罵和侮辱。”這條規(guī)定與蒙古人尚右尚西、尊重坐在爐灶后面的婦女的習(xí)俗有關(guān)。第8條規(guī)定:“如果婦女到王公跟前請求免除自己或其家族的刑罰時(shí),從尊重婦女的原則出發(fā),輕罰一般全免,重罰減半。”這說明衛(wèi)拉特蒙古人在某種場合是尊重和保護(hù)婦女的,侮辱婦女的言行要受到嚴(yán)重懲處。當(dāng)然,在游牧民族的法律中,男女不平等的規(guī)定比比皆是,對男女命案的處罰差異更是明顯,這也是毋庸置疑的事實(shí)。

總之,探索古今游牧民族的習(xí)慣法、成文法形成、發(fā)展及演變的歷史背景和具體進(jìn)程及與游牧社會(huì)相適應(yīng)的法制內(nèi)容及特點(diǎn),總結(jié)其內(nèi)在聯(lián)系和客觀規(guī)律并與農(nóng)耕民族法制進(jìn)行比較分析,對深入開展我國游牧文化乃至中華法系的研究是大有裨益的。

(作者單位:中國社會(huì)科學(xué)院民族學(xué)與人類學(xué)研究所)